Демпинг и добросовестность: какие контракты подходят

Демпинг и добросовестность по 44-ФЗ связаны строгими условиями: любой успешно исполненный договор для подтверждения не подойдет. Победителю нужно проверить способ закупки, НМЦК, процент снижения и сведения в реестре контрактов. Ошибка хотя бы в одном критерии может оставить компанию без нужного варианта обеспечения при подписании контракта.

Когда включаются антидемпинговые меры

Статья 37 Закона № 44-ФЗ применяется к конкурсам и аукционам, если участник снизил цену на 25 процентов или больше относительно НМЦК. Ровно 25 процентов уже запускают антидемпинговый порядок. Снижение на 24,9 процента под него не попадает, хотя заказчик все равно проверит обеспечение исполнения контракта по общим правилам.

Дальше имеет значение НМЦК:

Нельзя выбрать подтверждение добросовестности только потому, что у компании большой опыт. Альтернатива с контрактами работает при НМЦК до 15 млн рублей включительно. При более высокой НМЦК этот вариант подтверждения добросовестности не заменяет увеличенное обеспечение, если требование обеспечения установлено. Отдельное освобождение для закупок у СМП и СОНКО рассмотрено ниже. Для закупок лекарств из перечня ЖНВЛП также нужно проверить специальное исключение части 12 статьи 37.

Если победитель подпадает под части 1 или 2 статьи 37, выплата аванса при исполнении такого контракта не допускается. Поэтому скидку надо считать не только через маржу и сумму обеспечения. Она влияет и на оборотные деньги после заключения контракта.

Какие контракты подтверждают добросовестность по статье 37

Для подтверждения нужны три контракта из реестра контрактов, исполненные в течение трех лет до даты подачи заявки. Все три должны быть исполнены без применения к поставщику неустоек. Цена хотя бы одного контракта должна составлять не менее 20 процентов НМЦК текущей закупки. При этой проверке статья 37 позволяет учитывать правопреемство.

Удобнее отбирать контракты в таблице, а не по памяти:

Трехлетний период считают назад от даты подачи заявки, а не от даты подведения итогов или подписания нового контракта. Поэтому готовая подборка "на все тендеры" быстро устаревает. Перед каждой закупкой обновите контрольную дату и заново проверьте, что ранний контракт не вышел за пределы периода.

Критерий "без неустоек" также требует внимания. Успешная приемка и полная оплата не доказывают, что заказчик не начислял штраф или пеню. Смотрите карточку контракта и связанные сведения в реестре. Внутренний акт сверки полезен для компании, но не заменяет реестровую информацию, на которую ссылается закон.

Для ценового критерия возьмите НМЦК новой закупки и умножьте на 20 процентов. Если НМЦК равна 8 млн рублей, цена хотя бы одного из трех контрактов должна быть не ниже 1,6 млн рублей. Это условный расчет. В рабочем досье используйте точную НМЦК из извещения и цены исполненных контрактов из реестра.

Чем статья 37 отличается от части 8.1 статьи 96

В госзакупках эти два способа подтверждения опыта решают разные задачи при заключении контракта по 44-ФЗ.

Поставщики часто смешивают два механизма, потому что оба используют три исполненных контракта за три года. Результат и критерии у них разные.

Часть 8.1 статьи 96 Закона № 44-ФЗ относится к закупкам для СМП и СОНКО, проведенным по пункту 1 части 1 статьи 30. При выполнении ее условий участник освобождается от обеспечения исполнения контракта, в том числе повышенного обеспечения по статье 37, и от обеспечения гарантийных обязательств. Это освобождение касается обеспечения: оно не отменяет автоматически остальные положения статьи 37, например запрет аванса или требование обоснования цены в предусмотренных случаях. Для этого нужны сведения из реестра о трех контрактах, исполненных без неустоек за три года до даты подачи заявки. Сумма цен этих контрактов должна быть не меньше НМЦК текущей закупки. Правопреемство здесь не учитывается.

Название закупки или отметка "только для малого бизнеса" сами по себе недостаточны. Для части 8.1 статьи 96 проверьте, что извещение действительно устанавливает ограничение по пункту 1 части 1 статьи 30. Если такого основания нет, переносить освобождение на закупку нельзя.

Одной проверки суммы недостаточно: даже крупные контракты не подойдут, если нарушены условия о сроке исполнения или отсутствии неустоек. Если сумма трех контрактов не ниже НМЦК, хотя бы один из них математически превышает порог 20%, но остальные условия статьи 37 все равно нужно проверить отдельно. Обратное не верно: один контракт может пройти порог 20%, а суммы трех не хватит для освобождения по части 8.1 статьи 96.

Как подготовить пакет к подписанию контракта

В электронном конкурсе или аукционе информацию о добросовестности направляют при подписании проекта контракта. Не оставляйте отбор контрактов на последний час. Реестровые номера, даты, цены и отметки о неустойках стоит проверить еще до подачи ценового предложения, особенно если планируете снижение около 25 процентов.

Рабочий порядок:

1. Сохраните извещение и выпишите НМЦК, способ закупки, ограничение для СМП и СОНКО, размер обеспечения.
2. Рассчитайте снижение от НМЦК до своей плановой цены.
3. Определите применимый механизм: статья 37, часть 8.1 статьи 96 или оба условия, если закупка позволяет проверить освобождение.
4. Найдите в реестре минимум три исполненных контракта за нужный период.
5. Проверьте по каждому статус исполнения и отсутствие примененных неустоек.
6. Для статьи 37 сравните цену крупнейшего подходящего контракта с 20 процентами НМЦК.
7. Для части 8.1 статьи 96 сложите цены трех контрактов и сравните результат с НМЦК.
8. Проверьте правопреемство: допустимое для статьи 37 может не подойти для освобождения по статье 96.
9. Подготовьте короткую пояснительную таблицу с реестровыми номерами и расчетом.
10. До подписания проекта еще раз откройте карточки контрактов и убедитесь, что сведения не изменились.

Не подменяйте реестровые контракты коммерческими договорами, накладными или отзывами клиентов. Они могут подтверждать опыт в других частях заявки, но не соответствуют набору сведений, установленному статьями 37 и 96.

Параллельно проверьте сам способ обеспечения. По статье 96 участник выбирает деньги или независимую гарантию, а гарантия для обеспечения исполнения должна действовать как минимум на месяц дольше обеспечиваемых обязательств. Общая схема форм и размеров разобрана в статье об обеспечении заявки и контракта по 44-ФЗ.

Условный пример отбора контрактов

Компания победила в электронном аукционе с НМЦК 10 млн рублей, предложив 7,4 млн. Снижение составляет 26 процентов, поэтому статья 37 применяется. НМЦК не превышает 15 млн рублей, а извещение предусматривает обеспечение исполнения. Победитель рассматривает вариант с обычным обеспечением и информацией о добросовестности.

В реестре компания нашла четыре исполненных контракта за последние три года:

• 2,3 млн рублей, без неустоек;
• 1,9 млн рублей, без неустоек;
• 1,2 млн рублей, без неустоек;
• 4,5 млн рублей, но заказчик начислил пеню.

Для статьи 37 можно взять первые три. Они исполнены без неустоек, а контракт на 2,3 млн превышает порог 2 млн рублей, то есть 20 процентов текущей НМЦК. Четвертый контракт не подходит, несмотря на крупную цену.

Теперь предположим, что та же закупка проводится только для СМП и СОНКО по пункту 1 части 1 статьи 30. Для освобождения по части 8.1 статьи 96 суммы первых трех контрактов недостаточно: 2,3 + 1,9 + 1,2 = 5,4 млн рублей, что меньше НМЦК 10 млн. Получается разный вывод по одному набору контрактов. Для статьи 37 он подходит, для освобождения по статье 96 нет.

До отправки подписанного проекта победитель проверяет реестровые карточки и прикладывает понятную таблицу с расчетом. Само подписание контракта и работа с протоколом разногласий разобраны в статье о подписании контракта по 44-ФЗ.

Часто задаваемые вопросы

Снижение ровно на 25 процентов считается демпингом?

Да. Статья 37 применяется при снижении на 25 процентов и более в конкурсе или аукционе.

Можно ли подтвердить добросовестность двумя крупными контрактами?

Нет. Для части 3 статьи 37 нужны три контракта, соответствующие всем критериям. Крупная цена двух контрактов не заменяет требование к количеству.

Подойдет ли контракт, по которому начисляли пеню?

Нет, если к поставщику применялась неустойка. Для подтверждения по статье 37 и освобождения по части 8.1 статьи 96 отбирают контракты, исполненные без применения неустоек.

Можно ли учитывать контракт правопредшественника?

Для подтверждения добросовестности по статье 37 правопреемство учитывается. Для освобождения по части 8.1 статьи 96 закон прямо требует считать контракты без учета правопреемства.

Достаточно ли приложить номера контрактов?

Закон опирается на сведения реестра контрактов. На практике подготовьте номера и пояснительную таблицу с датами, ценами, отсутствием неустоек и расчетом порога. Перед отправкой проверьте порядок площадки и комплект электронных документов.